3.8. Автор и авторское право

 

            В законе «Об авторском праве и смежных правах» [13] в статье 4 даны определения следующих понятий: автор; аудиовизуальное произведение; база данных; воспроизведение произведения; воспроизведение фонограммы; запись; изготовитель аудиовизуального произведения; изготовитель фонограммы; исполнение; исполнитель; обнародование произведения; опубликование (выпуск в свет); передача в эфир; передача организации эфирного или кабельного вещания; показ произведения; последующая передача в эфир; программа для ЭВМ; произведение декоративно-прикладного искусства; публичный показ; режиссер-постановщик; репродуцирование (репрографическое воспроизведение); сдавать в прокат (внаем); сообщать; сообщать для всеобщего сведения по кабелю; фонограмма; экземпляр произведения; экземпляр фонограммы. Приведём некоторые из них:

            автор – физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение;

            воспроизведение произведения – изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе и в форме звуко- и видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях – одного или более экземпляров трехмерного произведения; запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением;

            обнародование произведения – осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом;

 

            Здесь вводятся новые термины: «воспроизведение» и «обнародование». Вероятно, воспроизведением можно назвать любой процесс размножения компьютерного вируса, в том числе и его копирование лицом с использованием штатных средств. Обнародованием является первое опубликование компьютерного вируса (например, автором) и к распространению не имеет никакого отношения.

 

            В соответствии с первой частью статьи 7 этого закона, «объектами авторского права являются литературные произведения (включая программы для ЭВМ)». Во второй части этой статьи поясняется, что «охрана программ для ЭВМ распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код». Статья 9 поясняет:

            Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей.

            Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трёх элементов:

-          латинской буквы «C» в окружности ©;

-          имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;

-          года первого опубликования произведения.

 

            Заметим, что и этим законом программы приравниваются к литературным произведениям. Следовательно, формулировка статьи 273 УК РФ противоречит основным правам и свободам людей, закреплённым во Всеобщей Декларации Прав Человека:

            каждый человек имеет право… искать, получать и распространять информацию и идеи любыми средствами и независимо от государственных границ (статья 19;

            каждый человек имеет право свободно участвовать в культурной жизни общества, наслаждаться искусством, участвовать в научном прогрессе и пользоваться его благами (статья 27 часть 1);

 

            и в Конституции Российской Федерации:

            каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом (статья 29 часть 4);

            гарантируется свобода массовой информации, цензура запрещается (статья 29 часть 5);

            каждый имеет право на образование (статья 43 часть 1);

            Российская Федерация устанавливает федеральные государственные образовательные стандарты, поддерживает различные формы образования и самообразования (статья 43 часть 5);

            каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания (статья 44 часть 1);

 

            Следует особенно подчеркнуть, что знак © не обязательно должен присутствовать в произведении для возникновения авторского права. Кроме того, в части 3 сказано:

            При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случаев, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора в соответствии с настоящим Законом и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.

 

            Какими же правами обладают авторы вирусов по отношению к своим произведениям? Эти права делятся на личные неимущественные права (статья 15), а именно:

-          право признаваться автором произведения;

-          право использовать или разрешать использовать произведение;

-          право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме, включая право на отзыв;

-          право на защиту произведения, включая его название;

 

            и имущественные права (статья 16), а именно:

-          автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом;

-          исключительные права автора на использование произведения означают право осуществлять или разрешать следующие действия:

·         воспроизводить произведение;

·         распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее (право на распространение);

·         публично показывать произведение (право на публичный показ).

 

            Отсюда следует, что кроме противоречия статьи 273 УК РФ данному закону, возникает нарушение авторских прав антивирусными компаниями при искажении названий вирусов во время добавления их в вирусные базы.

            Ещё одним интересным моментом является то, что финансовые доходы антивирусных компаний имеют прямую зависимость от использования ими компьютерных вирусов (имеется в виду продажа антивирусных сканеров-фагов, в том числе, полифагов). В рассматриваемом Законе (статья 16, части 3 и 4) предусмотрены следующие взаимоотношения между авторами вирусов и антивирусными компаниями:

            Если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения.

            Размер и порядок исчисления авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения устанавливаются в авторском договоре, …

            Под словом «правомерно» следует понимать опубликование произведения без нарушения авторских прав, то есть опубликование самим автором или с его согласия. Поскольку безвозмездное использование вирусов антивирусными компаниями допускается только в случае покупки вирусов, антивирусные компании обязаны заключать с вирмейкерами договора и выплачивать им авторское вознаграждение. Допускается использование вируса без согласия автора в соответствии со статьёй 26, но и при этом должны быть выплачены авторские вознаграждения.

            В соответствии со статьёй 18, допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение программ для ЭВМ в личных целях, за исключением случаев, предусмотренных статьей 25 рассматриваемого Закона. Также использование вируса без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, допускается в случае

-          цитирования в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях;

-          иллюстрации в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера;

-          воспроизведения в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения, в случаях, когда такие воспроизведения не были специально запрещены автором;

-          …

            В статье 25 рассматриваются случаи свободного воспроизведения программ для ЭВМ и баз данных, а также декомпилирование программ для ЭВМ. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных прав на использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения:

-          внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения с целью адаптации;

-          сделать бэкап (BackUp – англ.), то есть сделать архивную копию;

-          декомпилировать программу или объектный код с целью адаптации к ней собственных программ пользователя.

            В любом случае применение положений этой статьи «не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных». Таким образом обозначена ещё одна проблема, касающаяся взаимоотношений между вирмейкерами и разработчиками антивирусных программ. Более подробное рассмотрение этих взаимоотношений выходит за рамки данной работы.

            Относительно же применения этого закона к распространению компьютерных вирусов (использование для несанкционированной модификации программ) можно сказать, что очевидно нарушение посредством компьютерных вирусов авторских прав в части статьи 25, требующей правомерного владения инфицируемыми экземплярами программ для ЭВМ. Однако ответственность за нарушение авторских прав компьютерными вирусами должна возлагаться на тех, по чьей вине произошло это нарушение. Точно так же недопустимо наказание авторов специальных программных средств (например, дизассемблеров и отладчиков), которыми создавалась архивная копия или производились адаптация и декомпилирование на незаконных основаниях конкретным лицом (без правомерного владения экземпляром программы для ЭВМ).